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      境外資產再投資是否需要備案?

      編輯:登尼特 添加時間:2020-12-04

        一、概述

        

      境外資產再投資是否需要備案?

        我國有關境外出資處理法規對“境外出資”的界定如下:

        

        2017年《企業境外出資處理辦法》第二條規則:“境外出資,是指在中華人民共和國境內依法建立的企業(以下簡稱企業)經過新設、并購及其他方法在境外擁有非金融企業或獲得既有非金融企業所有權、操控權、運營處理權及其他權益的行為。詳細來說:首要包含但不限于下列景象:(一)獲得境外土地所有權、運用權等權益;(二) 獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益;(三)獲得境外基礎設施所有權、運營處理權等權益;(四)獲得境外企業或財物所有權、運營處理權等權益;(五)新建或改擴建境外固定財物;(六)新建境外企業或向既有境外企業增加出資;(七)新設或參股境外股權出資基金;(八)經過協議、信任等方法操控境外企業或財物?!?/p>

        

        2014年《境外出資處理辦法》第二條規則:“境外出資,是指在中華人民共和國境內依法建立的企業(以下簡稱企業)經過新設、并購及其他方法在境外擁有非金融企業或獲得既有非金融企業所有權、操控權、運營處理權及其他權益的行為?!?/p>

        

        2014年《境外出資項目核準和存案處理辦法》第二條規則:“中華人民共和國境內各類法人(以下簡稱“出資主體”)以新建、并購、參股、增資和注資等方法進行的境外出資項目,以及出資主體以供給融資或擔保等方法經過其境外企業或安排施行的境外出資項目?!?/p>

        

        二、境外出資批閱權限

        

        境外出資項目觸及的首要法規和規章包含:

        

        發改委規則包含:2014年《境外出資項目核準和存案處理辦法》、2009年《國家展開變革委關于完善境外出資項目處理有關問題的告訴》、2011年《國家展開變革委關于做好境外出資項目下放核準權限作業的告訴》、《企業境外出資處理辦法》(2017年國家發改委發布11號令)、《境外出資靈敏職業目錄(2018年版)》(發改外資〔2018〕251號)。

        

        商務部規則包含:2014年《境外出資處理辦法》、2005年商務部、國家外匯處理局關于印發《企業境外并購事項前期陳述準則》的告訴。

        

        國資委規則包含:2017年《中心企業境外出資監督處理辦法》、2017年《中心企業出資監督處理辦法》。

        

        外匯處理局規則包含:2009年境內安排境外直接出資外匯處理規則。

        

       ?。ㄒ唬┚惩獬鲑Y的前期陳述規則

        

        《境外出資項目核準和存案處理辦法》第十條規則:中方出資額3億美元及以上的境外收買或競標項目,出資主體在對外展開實質性作業之前,應向國家展開變革委報送項目信息陳述。國家展開變革委收到項目信息陳述后,對符合國家境外出資方針的項目,在7個作業日內出具承認函。項目信息陳述格局文本由國家展開變革委發布。

        

        《境外出資項目核準和存案處理辦法》第十一條規則:由國家展開變革委核準或由國家展開變革委提出審閱定見報國務院核準的境外出資項目,當地企業直接向所在地的省級政府展開變革部分提交項目請求陳述,由省級政府展開變革部分提出審閱定見后報送國家展開變革委;中心處理企業由集團公司或總公司向國家展開變革委報送項目請求陳述。

        

        《境外出資項目核準和存案處理辦法》第十三條規則:向國家展開變革委報送的項目請求陳述首要包含項目稱號、出資主體狀況、項目必要性剖析、背景及出資環境狀況、項目施行內容、投融資方案、危險剖析等內容。項目請求陳述示范大綱由國家展開變革委發布。項目請求陳述應附以下附件:(一) 公司董事會抉擇或相關的出資抉擇;(二) 出資主體及外方財物、運營和資信狀況的文件;(三) 銀行出具的融資意向書;(四) 以有價證券、什物、知識產權或技能、股權、債務等財物權益出資的,按財物權益的點評價值或公允價值核定出資額,并應提交具有相應資質的會計師事務所、財物點評安排等中介安排出具的審計陳述、財物點評陳述及有權安排的承認函,或其他可證明有關財物權益價值的第三方文件;(五) 招標、并購或合資協作項目,應提交中外方簽署的意向書或結構協議等文件。

        

        商務部、國家外匯處理局關于印發《企業境外并購事項前期陳述準則》的告訴規則:企業在確定境外并購意向后,須及時向商務部及當地省級商務主管部分和國家外匯處理局及當地省級外匯處理部分陳述。國務院國有財物處理委員會處理的企業直接向商務部和國家外匯處理局陳述;其他企業向當地省級商務主管部分和外匯處理部分陳述,當地省級商務主管部分和外匯處理部分別離向商務部和國家外匯處理局轉報。

        

        《境外出資處理辦法》第二十五條規則:企業出資的境外企業展開境外再出資,在完結境外法令手續后,企業應當向商務主管部分陳述。觸及中心企業的,中心企業經過"處理系統"填報相關信息,打印《境外中資企業再出資陳述表》并加蓋印章后報商務部;觸及當地企業的,當地企業經過“處理系統”填報相關信息,打印《再出資陳述表》并加蓋印章后報省級商務主管部分。

        

       ?。ǘ┚惩獬鲑Y項目的核準規則

        

        境外出資項目核準部分包含:國資委或當地國資委、發改委、商務主管部分。

        

        1、國資委或當地國資委對境外出資項目的核準和存案

        

       ?。?)國資委或當地國資委對境外出資項目的核準

        

        《中心企業出資監督處理辦法》第九條規則:國資委根據國家有關規則和監管要求,建立發布中心企業出資項目負面清單,設定制止類和特別監管類出資項目,施行分類監管。列入負面清單制止類的出資項目,中心企業一律不得出資;列入負面清單特別監管類的出資項目,中心企業應報國資委履行出資人審閱把關程序;負面清單之外的出資項目,由中心企業依照企業展開戰略和規劃自主決議方案。中心企業出資項目負面清單的內容保持相對穩定,并適時動態調整。

        

        《中心企業境外出資監督處理辦法》第十四條規則:中心企業原則上不得在境外從事非主業出資。有特別原因確需展開非主業出資的,應當報送國資委審閱把關,并經過與具有相關主業優勢的中心企業協作的方法展開。

        

        《中心企業境外出資監督處理辦法》第十二條規則:列入中心企業境外出資項目負面清單特別監管類的境外出資項目,中心企業應當在履行企業內部決議方案程序后、在向國家有關部分初次報送文件前報國資委履行出資人審閱把關程序。中心企業應當報送以下資料:(一) 展開項目出資的陳述;(二) 企業有關決議方案文件;(三) 項目可研陳述(盡職查詢)等相關文件;(四) 項目融資方案;(五) 項目危險防控陳述;(六) 其他必要的資料。

        

       ?。?)國資委或當地國資委對境外出資項目的存案

        

        《中心企業出資監督處理辦法》第四條規則:國資委指導中心企業建立健全出資處理準則,督促中心企業依據其展開戰略和規劃編報年度出資方案,對中心企業年度出資方案施行存案處理,擬定中心企業出資項目負面清單,對中心企業出資項目進行分類監管,監督檢查中心企業出資處理準則的執行狀況、嚴重出資項目的決議方案和施行狀況,安排展開對嚴重出資項目后點評,對違規出資造成國有財物損失以及其他嚴重不良后果的進行職責追查。

        

        2、發改委對境外出資項目的核準和存案

        

       ?。?)發改委對境外出資項目的核準

        

        《企業境外出資處理辦法》第13條規則:施行核準處理的規劃是出資主體直接或經過其操控的境外企業展開的靈敏類項目。核準機關是國家展開變革委。本辦法所稱靈敏類項目包含:(一) 觸及靈敏國家和區域的項目;(二) 觸及靈敏職業的項目。本辦法所稱靈敏國家和區域包含:(一) 與我國未建交的國家和區域;(二) 產生戰爭、內爭的國家和區域;(三) 根據我國締結或參與的世界公約、協定等,需求約束企業對其出資的國家和區域;(四) 其他靈敏國家和區域。本辦法所稱靈敏職業包含:(一) 武器裝備的研制出產維修;(二) 跨境水資源開發利用;(三) 新聞傳媒;(四) 根據我國法令法規和有關調控方針,需求約束企業境外出資的職業。

        

        靈敏職業目錄由國家展開變革委發布。2018年1月31日國家發改委發布了《境外出資靈敏職業目錄(2018年版)》(發改外資〔2018〕251號),《境外出資靈敏職業目錄(2018年版)》規則:境外出資靈敏職業包含:武器裝備的研制出產維修、跨境水資源開發利用、新聞傳媒、國辦發〔2017〕74 號規則,需求約束企業境外出資的職業、房地產、酒店、影城、娛樂業、體育沙龍、在境外建立無詳細實業項目的股權出資基金或出資渠道。

        

      境外資產再投資是否需要備案?

        《企業境外出資處理辦法》第19條規則:關于發改委核準的項目,需提交如下資料:(一) 出資主體狀況;(二) 項目狀況,包含項目稱號、出資目的地、首要內容和規劃、中方出資額等;(三) 項目對我國國家利益和國家安全的影響剖析;(四) 出資主體關于項目真實性的聲明。

        

       ?。?)發改委對境外出資項目的存案

        

        《境外出資項目核準和存案處理辦法》第八條規則:中心處理企業施行的境外出資項目、當地企業施行的中方出資額3億美元及以上境外出資項目,由國家展開變革委存案;當地企業施行的中方出資額3億美元以下境外出資項目,由各省、自治區、直轄市及方案單列市和新疆出產建設兵團等省級政府出資主管部分存案。

        

        3、商務主管部分對境外出資項目的核準和存案

        

       ?。?)商務主管部分對境外出資項目的核準

        

        《境外出資處理辦法》第六條規則:商務部和省級商務主管部分依照企業境外出資的不同景象,別離施行存案和核準處理。 企業境外出資觸及靈敏國家和區域、靈敏職業的,施行核準處理。施行核準處理的國家是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯合國制裁的國家。必要時,商務部可另行發布其他施行核準處理的國家和區域的名單。施行核準處理的職業是指觸及出口中華人民共和國約束出口的產品和技能的職業、影響一國(區域)以上利益的職業。

        

        對歸于核準景象的境外出資,中心企業向商務部提出請求,當地企業經過所在地省級商務主管部分向商務部提出請求。企業請求境外出資核準需提交以下資料:(1)請求書,首要包含出資主體狀況、境外企業稱號、股權結構、出資金額、運營規劃、運營期限、出資資金來歷、出資詳細內容等;(2)《境外出資請求表》;(3)境外出資相關合同或協議;(4)有關部分對境外出資所涉的歸于中華人民共和國約束出口的產品或技能準予出口的資料;(5)企業營業執照復印件。

        

       ?。?)商務主管部分對境外出資項目的存案

        

        《境外出資處理辦法》第六條規則:商務部和省級商務主管部分依照企業境外出資的不同景象,別離施行存案和核準處理。企業境外出資觸及靈敏國家和區域、靈敏職業的,施行核準處理。企業其他景象的境外出資,施行存案處理。

        

        對歸于存案景象的境外出資,中心企業報商務部存案;當地企業報所在地省級商務主管部分存案?!毒惩獬鲑Y存案表》,連同企業營業執照復印件別離報商務部或省級商務主管部分存案。

        

        三、境外出資外匯處理規則

        

        2009年7月13日,國家外匯處理局發布了《境內安排境外直接出資外匯處理規則》的告訴(匯發【2009】30號)。根據該規則,境內安排能夠運用自有外匯資金、符合規則的國內外匯貸款、人民幣購匯或什物、無形財物及經外匯局核準的其他外匯財物來歷等進行境外直接出資。境內安排境外直接出資所得贏利也可留存境外用于其境外直接出資。自有外匯資金包含常常項目外匯賬戶、外商出資企業本錢金賬戶等賬戶內的外匯資金。

        

       ?。ㄒ唬┚惩庵苯映鲑Y外匯掛號和資金匯出

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第六條規則:外匯局對境內安排境外直接出資及其構成的財物、相關權益施行外匯掛號及存案準則。 境內安排在向所在地外匯局處理境外直接出資外匯掛號時,應說明其境外出資外匯資金來歷狀況。

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第七條規則:境內安排境外直接出資獲得境外直接出資主管部分核準后,持下列資料到所在地外匯局處理境外直接出資外匯掛號:(一)書面請求并填寫《境外直接出資外匯掛號請求表》(格局見附件1);(二)外匯資金來歷狀況的說明資料;(三)境內安排有用的營業執照或注冊掛號證明及安排安排代碼證;(四)境外直接出資主管部分對該項出資的核準文件或證書;(五)如果產生前期費用匯出的,供給相關說明文件及匯出憑據;(六)外匯局要求的其他資料。外匯局審閱上述資料無誤后,在相關事務系統中掛號有關狀況,并向境內安排頒發境外直接出資外匯掛號證。境內安排應憑其處理境外直接出資項下的外匯出入事務。多個境內安排共同施行一項境外直接出資的,由境內安排所在地外匯局別離向相關境內安排頒發境外直接出資外匯掛號證,并在相關事務系統中掛號有關狀況。

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第九條規則:境內安排應在如下狀況產生之日起60天內,持境外直接出資外匯掛號證、境外直接出資主管部分的核準或許存案文件及相關真實性證明資料到所在地外匯局處理境外直接出資外匯掛號、改變或存案手續:(一)境內安排將其境外直接出資所得贏利以及其所出資境外企業減資、轉股、清算等所得本錢項下外匯收入留存境外,用于建立、并購或參股未掛號的境外企業的,應就上述直接出資活動處理境外直接出資外匯掛號手續;(二)已掛號境外企業產生稱號、運營期限、合資協作伙伴及合資協作方法等基本信息改變,或產生增資、減資、股權轉讓或置換、兼并或分立等狀況,境內安排應就上述改變狀況處理境外直接出資外匯掛號改變手續;(三)已掛號境外企業產生長期股權或債務出資、對外擔保等不觸及本錢變動的嚴重事項的,境內安排應就上述嚴重事項處理境外直接出資外匯存案手續。

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第十條規則:境內安排持有的境外企業股權因轉股、破產、閉幕、清算、運營期滿等原因刊出的,境內安排應在獲得境外直接出資主管部分相關證明資料之日起60天內,憑相關資料到所在地外匯局處理刊出境外直接出資外匯掛號手續?!毒硟劝才啪惩庵苯映鲑Y外匯處理規則 》第十一條規則:境內安排能夠依照《中華人民共和國外匯處理條例》和其他相關規則,向境外直接出資企業供給商業貸款或融資性對外擔保?!毒硟劝才啪惩庵苯映鲑Y外匯處理規則 》第十二條規則:境內安排在外匯管制國家或區域出資的,可按規則在其他非外匯管制國家或區域開立專用外匯賬戶,用于與該項出資相關外匯資金的收付。

        

       ?。ǘ┚惩庵苯映鲑Y前期費用匯出

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第十三條規則:境外直接出資前期費用是指境內安排在境外出資建立項目或企業前,需求向境外付出的與境外直接出資有關的費用,包含但不限于:(一)收買境外企業股權或境外財物權益,按項目所在地法令規則或出讓方要求需繳納的保證金;(二)在境外項目招招標過程中,需付出的招標保證金;(三)進行境外直接出資前,進行市場查詢、租借辦公場地和設備、聘用人員,以及聘請境外中介安排供給服務所需的費用。

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第十四條規則:境內安排向境外匯出的前期費用,一般不得超越境內安排已向境外直接出資主管部分請求的境外直接出資總額(以下簡稱境外直接出資總額)的15%(含),并持下列資料向所在地外匯局請求:(一)書面請求(包含境外直接出資總額、各方出資額、出資方法,以及所需前期費用金額、用途和資金來歷說明等);(二)境內安排有用的營業執照或注冊掛號證明及安排安排代碼證;(三)境內安排參與招標、并購或合資協作項目的相關文件(包含中外方簽署的意向書、備忘錄或結構協議等);(四)境內安排已向境外直接出資主管部分報送的書面請求;(五)境內安排出具的前期費用運用書面許諾函;(六)外匯局要求的其他相關資料。關于匯出的境外直接出資前期費用確需超越境外直接出資總額15%的,境內安排應當持上述資料向所在地國家外匯處理局分局(含外匯處理部)提出請求。外匯指定銀行憑外匯局出具的核準件為境內安排處理購付匯手續,并及時向外匯局反應有關信息。

        

       ?。ㄈ┚惩庵苯映鲑Y項下資金匯入及結匯

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第十七條規則:境內安排將其所得的境外直接出資贏利匯回境內的,能夠保存在其常常項目外匯賬戶或處理結匯。 外匯指定銀行在審閱境內安排的境外直接出資外匯掛號證、境外企業的相關財務報表及其贏利處置決議、上年度年檢陳述書等相關資料無誤后,為境內安排處理境外直接出資贏利入賬或結匯手續。

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第十八條規則:境內安排因所設境外企業減資、轉股、清算等所得本錢項下外匯收入,經過財物變現專用外匯賬戶處理入賬,或經外匯局同意留存境外。財物變現專用外匯賬戶的開立及入賬經所在地外匯局依照相關規則核準,賬戶內資金的結匯,依照有關規則直接向外匯指定銀行請求處理。

        

        《境內安排境外直接出資外匯處理規則 》第十九條規則:境內安排將其境外直接出資的企業股權悉數或許部分轉讓給其他境內安排的,相關資金應在境內以人民幣付出。股權出讓方應到所在地外匯局處理境外直接出資外匯掛號的改變或刊出手續,股權受讓方應到所在地外匯局處理受讓股權的境外直接出資外匯掛號手續。

        

        四、境外出資后續監管

        

        為了加強境外出資活動的有用監管,掌握境外出資狀況,促進境外出資的健康展開,國家要求境外出資施行聯合年檢和歸納績效點評準則。

        

        聯合年檢。國內企業在境外出資建立企業的,應按規則于每年4月1日至6月15日為其境外企業參與聯合年檢。年檢內容首要包含:(1)境外出資狀況;(2)我國駐外經商安排對境外企業的點評;(3)出資主體及其所辦境外企業恪守我國有關出資規則的狀況。中心企業擔任本企業境外出資的年檢作業,其中觸及外匯內容的,由其所在地外匯局(外匯處理部)擔任。

        

        歸納績效點評。省級商務部分及中心處理企業擔任于每年4月1日至6月30日對所屬企業的境外出資,按服務交易類、制造業類和資源開發類三個類別進行歸納績效點評。歸納績效點評的成果作為境外企業年檢的一項重要內容,凡不參與績效點評的,均視為年檢不經過??冃c評的內容分為財物運營效益財物質量、償債能力、展開能力和社會奉獻五個方面。